萬(wàn)策分享 | ?《招標投標法》迎來(lái)20年大修!修訂低價(jià)中標,中標候選人排序等問(wèn)題!
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導讀:國家發(fā)改委官網(wǎng)發(fā)布《中華人民共和國招標投標法(修訂草案公開(kāi)征求意見(jiàn)稿)》。已頒布實(shí)施近20年的《招標投標法》將迎來(lái)大修!
此次修訂,主要涉及一些在招投標領(lǐng)域長(cháng)期存在、行業(yè)廣泛關(guān)注的問(wèn)題。
全文:
《招標投標法》原第四十條修訂為:
第四十七條 評標委員會(huì )應當按照招標文件確定的評標標準和方法,集體研究并分別獨立對投標文件進(jìn)行評審和比較;設有標底的,應當參考標底。評標委員會(huì )完成評標后,應當向招標人提出書(shū)面評標報告,并推薦不超過(guò)三個(gè)合格的中標候選人,并對每個(gè)中標候選人的優(yōu)勢、風(fēng)險等評審情況進(jìn)行說(shuō)明;除招標文件明確要求排序的外,推薦中標候選人不標明排序。
招標人根據評標委員會(huì )提出的書(shū)面評標報告和推薦的中標候選人,按照招標文件規定的定標方法,結合對中標候選人合同履行能力和風(fēng)險進(jìn)行復核的情況,自收到評標報告之日起二十日內自主確定中標人。定標方法應當科學(xué)、規范、透明。招標人也可以授權評標委員會(huì )直接確定中標人。國務(wù)院對特定招標項目的評標有特別規定的,從其規定。
國務(wù)院對特定招標項目的評標有特別規定的,從其規定。
原第四十二條修訂為:
第四十八條 評標委員會(huì )經(jīng)評審,認為所有投標都不符合招標文件要求的,可以應當否決所有投標。
依法必須進(jìn)行招標的項目的所有投標被否決的,招標人應當分析招標失敗的原因,必要時(shí)采取對招標文件設定的投標人資格條件等進(jìn)行修改或者其他相應措施后,依照本法重新招標。重新招標后,投標人少于三個(gè)的,可以開(kāi)標、評標,或者依法以其他方式從現有投標人中確定中標人,并向有關(guān)行政監督部門(mén)備案;所有投標再次被否決的,可以不再進(jìn)行招標,并向有關(guān)行政監督部門(mén)備案。
2019年《關(guān)于在政府采購中建立最優(yōu)品質(zhì)中標制度的建議》給予了明確答復:將調整最低價(jià)優(yōu)先的交易規則,研究取消最低價(jià)中標的規定,取消綜合評分法中價(jià)格權重的規定,按照高質(zhì)量發(fā)展的工作要求著(zhù)力推進(jìn)優(yōu)質(zhì)優(yōu)價(jià)采購。
此次發(fā)布的《中華人民共和國招標投標法(修訂草案公開(kāi)征求意見(jiàn)稿)》明確:
一、投標人不得以低于成本的報價(jià)可能影響合同履行的異常低價(jià)競標。
發(fā)現投標人的報價(jià)為異常低價(jià),有可能影響合同履行的,應當要求投標人在合理期限內作澄清或者說(shuō)明,并提供必要的證明材料。不能說(shuō)明其報價(jià)合理性,導致合同履行風(fēng)險過(guò)高的,應當否決其投標。
二、招標人應當按照招投標項目實(shí)際需求和技術(shù)特點(diǎn),從以下方法中選擇確定評標方法:
(一)綜合評估法,即明確投標文件能夠最大限度滿(mǎn)足招標文件中規定的各項綜合評價(jià)標準的投標人為中標候選人的方法。
(二)經(jīng)評審的最低投標價(jià)法,即投標文件能夠滿(mǎn)足招標文件的實(shí)質(zhì)性要求,并且經(jīng)評審的投標價(jià)格最低的投標人為中標人候選人的評標辦法;但是投標價(jià)格低于成本可能影響合同履行的異常低價(jià)的除外。
(三)法律、行政法規、部門(mén)規章規定的其他評標方法。
經(jīng)評審的最低投標價(jià)法僅適用于具有通用的技術(shù)、性能標準或者招標人對其技術(shù)、性能沒(méi)有特殊要求的項目。
國家鼓勵招標人將全生命周期成本納入價(jià)格評審因素,并在同等條件下優(yōu)先選擇全生命周期內能源資源消耗最低、環(huán)境影響最小的投標。
三、在確定中標人前,招標人不得與投標人就投標價(jià)格、投標方案等實(shí)質(zhì)性?xún)热葸M(jìn)行談判。
由此可見(jiàn),“最低價(jià)中標”這一行業(yè)內廣為詬病的問(wèn)題將逐漸退出舞臺!
“最低價(jià)中標”,從何而來(lái)?
“最低價(jià)中標”的法律依據是2000年頒布實(shí)施的《招標投標法》。我國《招標投標法》規定,中標人的投標應當符合下列條件之一:
(一)能夠最大限度地滿(mǎn)足招標文件中規定的各項綜合評價(jià)標準;
(二)能夠滿(mǎn)足招標文件的實(shí)質(zhì)性要求,并且經(jīng)評審的投標價(jià)格最低;但是投標價(jià)格低于成本的除外。
此外,《評標委員會(huì )和評標方法暫行規定》第二十九條也明確規定:“評標方法包括經(jīng)評審的最低投標價(jià)法、綜合評估法或者法律、行政法規允許的其他評標方法?!?/span>
從以上法條可以看出,我國實(shí)施的評標方法并不唯一。《招標投標法》中規定,采用最低價(jià)中標法,投標價(jià)格不得低于成本價(jià)。但是這一關(guān)鍵規定,并沒(méi)有得到嚴格執行。往往投標的時(shí)候只看報價(jià),誰(shuí)報的價(jià)格低,誰(shuí)就中標。
——擔心“說(shuō)不清”“犯錯誤”,規避“履職風(fēng)險”,是一些地方和企業(yè)傾向于“最低價(jià)中標”的重要原因。
“大家都痛恨‘最低價(jià)中標’,可是產(chǎn)業(yè)鏈上每一環(huán)都在搞‘最低價(jià)中標’,因為你不搞低價(jià),審計可能會(huì )審你!現在大力反腐,誰(shuí)敢采購高質(zhì)但高價(jià)的?雖說(shuō)這完全是兩回事,但別人都是‘最低價(jià)中標’,就怕咱有時(shí)候說(shuō)不清啊?!敝袊诙匦蜋C械集團公司黨委副書(shū)記王平說(shuō)。
——市場(chǎng)質(zhì)量監管缺位、不到位,也是“最低價(jià)中標”大行其道的助力。
從招標到中標,從施工到竣工,我國質(zhì)量安全監管體系可謂全覆蓋。但依然有一些偽劣產(chǎn)品能“一路暢通”,這往往與執法不嚴或懲處力度較低有關(guān)。
——招標方過(guò)于強調成本而忽視質(zhì)量,也導致招標的天平傾向于價(jià)格。
盡管法律文件等對招投標的各項指標都做出了規定,但技術(shù)等指標的優(yōu)劣很難在使用前評判,只有價(jià)格最易分出高下。為了最大程度節約資金,提高效率,一些工程在招標中故意忽視“能夠滿(mǎn)足招標文件的實(shí)質(zhì)性要求”這個(gè)條件,將低價(jià)作為最高標準。即使發(fā)現投標人報價(jià)過(guò)低,也不啟動(dòng)價(jià)格認定程序,導致投標人不計成本地惡性競爭。
工程總承包的分包(有些文件提法為“總承包的再發(fā)包”)沒(méi)有上位法明確支持、當前規定法律層級不夠的問(wèn)題,在本次修訂案中,也有了明確的修改意見(jiàn)。
此次修改為:
中標人按照合同約定或者經(jīng)招標人同意,可以將中標項目的部分非主體、非關(guān)鍵性工作分包給他人完成。中標項目的主體、關(guān)鍵性工作不得分包,國家對工程總承包項目、政府和社會(huì )資本合作項目等的分包另有規定的,從其規定。除法律、行政法規另有規定外,中標人可以自主確定分包人。接受分包的人應當具備相應的資格條件,并不得再次分包。